Não adianta apenas
dar condolências nas redes sociais quando morre um entregador na frente do
cliente como recentemente noticiado pela mídia. Alguma medida legislativa
deveria ser implementada.
O conceito clássico que define o trabalhador
empregado encontra fundamento no artigo 3º da CLT:
“ considera-se empregado toda pessoa física que
prestar serviços de natureza não eventual ao empregador, sob a dependência
deste e mediante salário”.
Na definição temos os elementos essenciais que
definem o empregado: pessoa física, que tem labor não eventual, subordinado
juridicamente, que recebe salários e presta serviços de forma pessoal.
Estando presentes todos esses requisitos o
empregado fará jus a todos os direitos descritos no art. 7º da Constituição da
República.
Destaque-se que o “caput” do artigo 7º refere-se a
figura do trabalhador e não do empregado desta forma:
“Art. 7º São direitos dos trabalhadores
urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social
(...) “.
A doutrina firmou-se no sentido de entender que
esses trabalhadores são apenas os empregados e não trabalhadores de uma forma
geral.
Logo, para ter os direitos descritos no artigo 7º
da CF, devem ser atendidos os requisitos do art. 3º da CLT e também dos demais
empregados descritos no texto, como rurais e domésticos.
O fato é que essa construção conceitual de 1944, do
Brasil que via nascer indústrias, cidades em crescimento, mostra-se
insuficiente para atender as novas relações de trabalho.
Tanto é assim que a Emenda Constitucional 45/2004,
ampliou a competência da Justiça do Trabalho para julgar, não só relações de
emprego, mas outras formas de relações de trabalho, como casos de autônomos,
por exemplo.
Porém, as recentes formas de contratação de
trabalhadores, especialmente por aplicativos de transporte e distribuição de
produtos, por um lado gerou ocupação para muitos desempregados, mas gerou
também precarização no trabalho.
Observe que esses trabalhadores têm sido enxergados
como autônomos pelo Poder Judiciário.
Porém, prestam serviço essencial de transporte na
relação jurídica, com veículo próprio ou alugado, e sem qualquer limite de
jornada ou direitos correlatos ao empregado comum.
Em que pese o serviço ser remunerado pelo
contratante do serviço, ser pessoal e fiscalizado remotamente pelo aplicativo ,
a prestação de serviços tende a ser eventual.
Não há uma exigência do aplicativo que obrigue a
prestação habitual do serviço, por isso difícil o enquadramento como empregado
tradicional.
Autônomo, que pode ter o trabalho pelo APP como a
principal atividade, mas também como um complemento de renda em horas livres.
O trabalho não é fácil. É realizado em grandes
cidades, e as despesas correm por conta do trabalhador bem como o recolhimento
de contribuição ao INSS.
Classificamos esses trabalhadores como subordinados
digitais, especialmente por não poder realizar o trabalho sem a presença do
aplicativo que distribui a demanda de serviços. Todavia, o fato de, teoricamente,
poder escolher o trabalho, não permite o enquadramento como empregado.
Vejamos uma situação indesejada: em face do risco
do trabalho com uso de motocicletas, os profissionais passaram a ter direito ao
adicional de periculosidade. Tal adicional é calculado em 30% sobre o salário
do profissional. Porém, não há adicional de periculosidade para o autônomo.
Ausência de segurança, de controle de jornada, de
intervalos e a premente necessidade de gerar renda em ambiente de 13 milhões de
empregados colaboram para maiores gastos previdenciários e prejuízos para o
trabalhador. Mas é claro, gastos previdenciários se o trabalhador recolher.
Somos da opinião que o legislador deve se debruçar
sobre a situação jurídica destes profissionais, não para equipará-los ao empregado
tradicional ou para impor-lhes mais recolhimentos tributários, mas para dar
parâmetros de atuação, seguros recolhidos por substituição tributária, ainda
que isso importe em algum aumento de custos para os beneficiários dos serviços.
Não adianta apenas dar condolências nas redes
sociais quando morre um entregador na frente do cliente como recentemente
noticiado pela mídia. Alguma medida legislativa deveria ser implementada.
Por fim, lembramos o que diz nossa Constituição:
“Art. 3º – Constituem objetivos fundamentais da
República Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidária (...)”.
É o bastante para que haja providências.
Dr Cassio
Faeddo - Advogado. Mestre
em Direitos Fundamentais, MBA em Relações Internacionais - FGV SP. - www.instagram.com/faeddo
